Komando Olamaz Raporu Sözleşme Fesih Davası

Komando Olamaz Raporu Sözleşme Fesih Davası

Polis, asker ve memur hukuku bakımından idari yargılama usulü kanunu büyük önemi haizdir ve davalar bu genel usül kurallarına göre yönetilir.

Komando Olamaz Raporu Sözleşme Fesih Davası

Polis, asker ve memur hukuku bakımından idari yargılama usulü kanunu büyük önemi haizdir ve davalar bu genel usül kurallarına göre yönetilir. Uzman erbaşlar hakkında komando olamaz uzman erbaş olur raporu sonrasında sözleşme fesih işlemi gerçekleştirilebilmekte ve ne yazık ki Silahlı Kuvvetlerdeki çalışma hayatları son bulabilmektedir. Burada önemli olan husus uzman erbaş olur ancak komando olamaz kararının gerçekten sözleşme feshi gerektirip gerektirmeyeceğidir. Ya da komando olamaz raporunun sağlık sebepleri bakımından uzman erbaş olmaya engel olup olmadığı hususudur.

Öncelikle uzman erbaşların sağlık sebebiyle hangi durumlarda ilişiklerinin kesilerek sözleşmelerinin feshedilebileceği durumların iyi irdelenmesi şarttır. 

Uzman Erbaş Sağlık Sebebiyle Sözleşme Feshi Sebepleri Nelerdir

3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10'uncu maddesinde belirtildiği şekilde sağlık nedeniyle kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanların sözleşmeleri feshedilmek suretiyle Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişikleri kesilir. Buna göre;

Uzman erbaşların hava değişimi ve istirahat süresinin toplamı, tedavi süresi hariç olmak üzere istirahat ve hava değişiminin başladığı tarihten geriye doğru son bir yıl içerisinde üç ayı geçemez. Sürenin hesaplanmasına en son alınan hava değişimi ve istirahat süresi dahil edilir. Hava değişimi ve istirahat süresi üç ayı
geçenlerin Türk Silâhlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. 

Kanser, tüberküloz, kronik böbrek yetmezliği ile ruh ve sinir hastalıkları gibi uzun süreli bir tedaviye ihtiyaç gösteren hastalığa yakalananlar, sağlık kurulları
raporlarında gösterilecek lüzum üzerine, toplam olarak ve fiilen üç yılı geçmemek şartıyla tedavi, istirahat veya hava değişimine tabi tutulabilir ve bunların ilişikleri kesilmez.

Görüleceği üzere sağlık nedeniyle hangi hallerde sözleşmelerin feshedileceği kanunda açık bir şekilde düzenlenmiş olup bunlar içerisinde komando olamaz raporu almış olanaların ilişiği kesileceğine ilişkin bir madde metni bulunmamaktadır. 

Uzman Erbaş Komando Olamaz Raporu Sözleşme Feshi Hukuka Aykırıdır

Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğine göre "A" dilimine giren hastalıklar nedeniyle kendisine "komando olamaz, uzman erbaş olur" raporu verilerek sözleşme feshi işlemi tamamen hukuka aykırı bir işlemdir. Nitekim Uzman erbaş olmaya yeter seviyede bir sağlık raporu alınmasına karşın sırf komando olamaz kararı verilerek kişinin mesleğinden uzaklaştırılması idari işlemi sebep unsuru bakımından sakat kılacaktır. Komando olamaz raporu alan uzman erbaşların piyade sınıfında görev yapmasında sağlık yönünden hiçbir engel bulunmamaktadır. Sağlık yeterlilikleri piyade sınıfı için yeterlidir.

Uzman erbaş yönetmeliğinin 12. maddesinde sözleşmenin uzatılmasında uygulanacak esaslar belirtilmiş olup bu esaslardan birisi de istihdam edildikleri veya edilecekleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinde belirtilen sağlık niteliklerine sahip olmaktır.  Bu bakımdan istihdam edildikleri veya edilecekleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve görevini yapar raporu alan uzman erbaşların sırf komando olamaz raporu gerekçe gösterilerek mesleklerinden edilmeleri ve sözleşmelerinin feshi açık bir şekilde hukuka aykırıdır.

Komando Olamaz Raporu Alan Uzman Erbaş Ne Yapmalıdır

Komondo olamaz raporu ile sözleşmesi feshedilen uzman erbaş sözleşme fesih işleminin kendisine tebliğinden itibaren 60 gün içinde idare mahkemesinde idari işlemin iptali davası açmalıdır. 

Komando Olamaz Raporuna İtiraz Davası Nerede Açılır

Komando olamaz raporu sonrası uzman erbaşın sözleşmesi feshedilmiş ise dava sözleşmesini fesheden komutanlığın daha doğru ifade ile en son çalışmış olduğu yerdeki idare mahkemesinin bulunduğu yer mahkemesi olacaktır. Örneğin en son Tunceli'de görev yapan uzman erbaşın davası Tunceli ilinin bağlı olduğu mahkeme olan Erzurum idare mahkemesi olacaktır.

Komando Olamaz Raporuna İtiraz Davası Ne Zaman Açılır

Komando olamaz raporu sebebiyle sözleşmesi feshedilen uzman erbaş sözleşme fesih işleminin kendisine tebliğinden itibaren 60 gün içinde idare mahkemesine başvurmalı ve davasını açmalıdır. 60 gün sonra açılacak davalar ne yazık ki süre aşımı nedeniyle reddolacak ve uzman erbaş bir daha mesleğine geri dönmek maksadıyla dava açamayacaktır.

Komando Olamaz Raporuna İtiraz Davasında Yoksun Kalınan Parasal Haklar

Komando olamaz raporuna itiaraz davasında yoksun kalınan parasal haklar da talep edilebilir. Uzman erbaş sözleşmesinin feshinden itibaren boşta geçirmiş olduğu sürelere ilişkin olarak, iptal davası içinde yoksun kaldığı parasal hakların iade edilmesini de talep edebilecek ve mağduriyetini giderebilecektir. 

Uzman Erbaş Komando Olamaz Raporu İptali Emsal Karar

T.C.

ERZİNCAN İDARE MAHKEMESİ

ESAS NO : 2021/...

KARAR NO : 2021/..

DAVACI             :

VEKİLİ                               : AV. BİLGEHAN UTKU

DAVALI                              : MİLLİ SAVUNMA BAKANLIĞI

VEKİLİ :

DAVANIN ÖZETİ : Tunceli İli, 4'üncü Komando Tugay Komutanlığı 1. Komando Tabur Komutanlığı emrinde uzman onbaşı olarak görev yapan davacının, hakkında düzenlenen sağlık raporuna istinaden sağlık şartları nedeniyle kendisinden istifade edilemeyeceği gerekçesiyle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin Karar Kuvvetleri Komutanlığı 4'üncü Komando Tugay Komutanlığı Merkez Şube Müdürlüğü'nün 29.03.2021 tarih ve 5248995 sayılı işleminin; haksız ve hukuka aykırı olduğu, hakkında komando olmaz uzman erbaşlığa devam eder raporu düzenlendiği, piyade sınıfında görev yapmasında sağlık yönünden hiçbir engel bulunmadığı ileri sürülerek iptali ile işlem nedeniyle mahrum kalınan parasal hakların yasal faiziyle birlikte ödenmesi istenilmektedir.

SAVUNMANIN ÖZETİ : Usule ilişkin olarak Sağlık Bakanlığının hasım olarak eklenmesi gerektiği, esasa ilişkin olarak, davacı hakkında uzman erbaşlığa devam eder, komando olamaz kararlı sağlık raporu düzenlendiği, davacının ilköğretim mezunu olarak yalnızca piyade komando branşında çalıştırılmak üzere istihdam edildiği, bu nedenle sağlık sebebi ile kendisinden istifade edilememe nedeni ile dava konusu işlemin tesis edildiği ileri sürülerek davanın reddi gerektiği savunulmaktadır.

TÜRK MİLLETİ ADINA Karar veren Erzincan İdare Mahkemesi'nce dava dosyası incelenerek davalı idarenin usule ilişkin itirazı yerinde görülmeyerek işin gereği görüşüldü: Dava, Tunceli İli, 4'üncü Komando Tugay Komutanlığı 1. Komando Tabur Komutanlığı emrinde uzman onbaşı olarak görev yapan davacının, hakkında düzenlenen sağlık raporuna istinaden sağlık şartları nedeniyle kendisinden istifade edilemeyeceği gerekçesiyle sözleşmesinin feshedilmesine ilişkin Karar Kuvvetleri Komutanlığı 4'üncü Komando Tugay Komutanlığı Merkez Şube Müdürlüğü'nün 29.03.2021 tarih ve 5248995 sayılı işleminin iptali ile işlem nedeniyle mahrum kalınan parasal hakların yasal faiziyle birlikte ödenmesi istemiyle açılmıştır. 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun "Göreve Alınma" başlıklı 4. maddesinde, istenilen belgelerle müracaat edenlerden uygun görülenlerin Yönetmelikle belirtilen esaslara göre çalıştırılabileceği; "Tedavi" başlıklı 10. maddesinde, sıhhi arızası devam edenler ve kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanlar hakkında Türkiye Cumhuriyeti Emekli Sandığı Kanunu hükümlerinin uygulanacağı; "Yönetmelik" başlıklı 19. maddesinde, personelde aranacak nitelikler, sözleşmenin yapılması ve fesih sebepleri, görevde başarısız olma ve kendilerinden istifade edilememe halleri ve bunlara yapılacak işlem şekli, sözleşmenin uzatılmasında uygulanacak esaslar gibi unsurların Milli Savunma Bakanlığı ve İçişleri Bakanlığınca müştereken çıkarılacak yönetmelikle belirleneceği kurala bağlanmıştır. 3269 sayılı Kanun'un 19. maddesine göre düzenlenen 20.09.2005 tarih ve 25942 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürülüğe giren Uzman Erbaş Yönetmeliğinin "Personelde aranacak nitelikler"   başlıklı 6.maddesinde; "Uzman erbaş olarak alınacaklarda aşağıdaki şartlar aranır: a) Türkiye Cumhuriyeti vatandaşı olmak, (...) ç) Sağlık durumunun uzman erbaşlığa elverişli olduğunu, askerî hastahanelerden alacağı raporla kanıtlamış olmak," hükmü, "Sözleşmenin Uzatılmasında Uygulanacak Esaslar" başlıklı 12. maddesinin (ç) bendinde, "İstihdam edildikleri veya edilecekleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili 8/10/1986 tarihli ve 86/11092 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe giren Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinde belirtilen sağlık niteliklerine sahip olmak." hülmü; "Görevde Başarısız Olma, Kendilerinden İstifade Edilememe Halleri ve Sözleşmenin Feshedilmesi Sebepleri" başlıklı 13. maddesinin (c) bendinde, "3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10 uncu maddesinde belirtildiği şekilde sağlık nedeniyle kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanların" sözleşmeleri feshedilmek suretiyle Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiklerinin kesileceği, uzman erbaş olarak göreve başlamış olup da, daha sonra bu Yönetmelikte belirtilen şartlara sahip olmadığı anlaşılanlar hakkında da fesih işleminin yapılacağı düzenlemesine yer verilmiştir. 3269 sayılı Kanun'un 10. maddesi ile Uzman Erbaş Yönetmeliği'nin 13. maddesinin (c) bendi hükümleri gereği, uzman erbaşların sağlık sebebi ile kendisinden istifade edilip edilemeyeceği, dolayısıyla vazifesini yapıp yapamayacakları "Türk Silahlı Kuvvetleri, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı Sağlık Yeteneği Yönetmeliğine" göre tespit ve tayin edilmekte olup, Yönetmeliğin "Kapsam" başlıklı 2. maddesinde, bu Yönetmeliğin 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu gereğince Jandarma Genel Komutanlığı mensubu olan personeli de kapsayacağı vurgulanmış, Yönetmelik eki "Hastalıklar Listesi ve Sınıflandırma veya Branş Belirleme Çizelgelerinin Kullanımına İlişkin Açıklamalar"ın "B. Yükümlüler, Yedek Subay Aday Adayları, Yedek Subay Adayları, Yedek Subaylar, Erbaş ve Erler Hakkında Hastalıklar Listesinin Uygulanması" başlıklı kısmında, tüm hastalık ve arızaların, askerliğe uyarlık açısından Yönetmelik kapsamına alındığı, Hastalık ve Arızalar Listesinde her maddenin hastalık ve arızaların ağırlık derecesine göre (A), (B), (C), (D) dilimlerine, dilimlerin de fıkralara ayrıldığı, (A) diliminde askerliğe elverişli olan hastalık ve arızaların, (B) ve (D) dilimlerinde askerliğe elverişli olmayan hastalık ve arızalar belirtildiği, aynı Yönetmeliğin "Rapor kararlarına yapılacak itirazlar ile ihbar ve kontrol muayeneleri" başlıklı 81.maddesinde; "(1) Rapor kararlarına yapılacak itirazlar ile ihbar ve kontrol muayenelerine ilişkin işlemler 10/9/1982 tarihli ve 8/5319 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği hükümlerine göre yürütülür. (2) Türk Silahlı Kuvvetleri, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı sağlık kurulu raporu vermeye yetkili sağlık kuruluşlarınca verilen raporlara tebliğ tarihinden itibaren otuz gün içinde, bu kuruluşlarca temin sürecinde bulunan adaylara ilişkin verilen raporlara ise tebliğ tarihinden itibaren üç işgünü içinde itiraz edilebilir." hükmü, "Türk Silahlı Kuvvetleri, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı personelinin sağlık kurulu muayeneleri" başlıklı 84.maddesinde ise; "Türk Silahlı Kuvvetleri, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı personeli, bu Yönetmeliğin ilgili Bölümlerindeki sağlık kurulu muayeneleri hariç aşağıdaki durumlarda sağlık kurulu muayenesine tabi tutulabilir. a) Son sağlık durumlarının saptanmasını yazılı olarak isteyenler. b) Amirin veya tabibin gerekli gördüğü hallerde." muayene yapılabileceği düzenlemesi yer almıştır.

Dava dosyasının incelenmesinden; davacının, 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu kapsamında sözleşme ile 2018 yılından itibaren sözleşmeli uzman onbaşı olarak göreve başladığı, 4'üncü Komando Tugayı 1'nci Komando Tabur Komutanlığı emrine atandığı, Hatay Devlet Hastanesi'nin 19.03.2021 tarih ve 432 sayılı Sağlık Kurulu Raporunda; "uzman erbaşlığa devam eder, komando olamaz" kararı verildiği, bunun üzerine davacının, piyade uzman onbaşı için mevzuatta aranan sağlık koşullarını taşımadığından sağlık sebebi ile kendisinden istifade edilemeyeceğinden bahisle sözleşmesinin feshine ilişkin işlemin tesisi üzerine bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.

Bakılan davada; davacı hakkında, Hatay Devlet Hastanesi'nin 19.03.2021 tarih ve 432 sayılı Sağlık Kurulu Raporunda; "uzman erbaşlığa devam eder, komando olamaz" kararı verildiği, söz konusu rapora  itiraz edilmediği, her ne kadar davacının komando olamayacağı belirtilmekte ise de, bahse konu raporda "uzman erbaşlığa devam eder" şeklinde değerlendirme yapıldığı, davacının terhis belgesinde statüsünün piyade uzman onbaşı olmasının anlaşılması karşısında, Kara Kuvvetleri Komutanlığı emrinde uygun sınıflar veya branşlardan birinde yetiştirilmek üzere görevine devam etmesinin mümkün olup olmadığı hususunun davalı idarece değerlendirilerek bu değerlendirme sonucuna göre bir işlem tesisi gerektiği açıktır.

Bu durumda, yukarıda belirtilen sağlık kurulu raporunda yer alan "uzman erbaşlığa devam eder, komando olamaz" yönündeki ibareye ilişkin davalı idarece gerek tıbbi gerekse kadro ve ihtiyaç durumu açısından değerlendirme yapılarak işlem tesis edilmesi gerekmekte iken davacının tamamen ilişiğinin kesilmesi şeklinde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.

Ayrıca, işbu kararın davacının doğrudan uzman erbaş olarak atanması anlamına gelmeyeceği, davalı idarece gerek tıbbi gerekse kadro ve ihtiyaç durumu açısından değerlendirmeye tabi tutularak, yeni bir karar verileceği de açıktır. Öte yandan; idarece davacı hakkında uzman erbaş olarak atanmasına yönelik yeniden yapılacak değerlendirme neticesine göre atanıp atanmayacağı ayrıca belirleneceğinden bu aşamadamahrum kalınan parasal haklar yönünden bir hüküm kurulmasının yer olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, dava konusu işlemin iptaline, davacının işlem nedeniyle yoksun kaldığı mali haklarına ilişkin olarak bu aşamada karar verilmesine yer olmadığına, davacının adli yardım istemi kabul edildiğinden resmi tebligattan karşılanan 80,50-TL posta giderinin davalı idareden tahsili için ilgili mercie müzekkere yazılmasına, 492 sayılı Harçlar Kanun'un 13. maddesi uyarınca davalı idare harçtan muaf olduğundan başvuru, vekalet ve karar harcının tahsiline yer olmadığına, kararın verildiği tarihte yürürlükte olan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca belirlenen 2.550,00-TL vekalet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, kararın tebliğini izleyen günden itibaren 30 gün içerisinde Erzurum Bölge İdare Mahkemesi nezdinde istinaf yolu açık olmak üzere,